來自華北科技學院安全法學研究所的詹瑜璞、應急管理部國際交流與合作中心的劉笑、大唐電力燃料有限公司的尹少輝、蘇州新世紀檢測技術服務有限公司安全技術咨詢部的李亞豪建議對《刑法》規(guī)定的重大責任事故罪、違章冒險作業(yè)罪等條款進行修正，設立一個新罪名，就是危險作業(yè)罪。

這個問題的提出是基于如下考量：生產安全事故的發(fā)生往往有一個或者若干個隱患的存在，而隱患則是違法行為或違章行為（以上合稱為違章行為）造成的，或者違章行為本身就是隱患。如果把事故發(fā)生前的隱患或者違章行為加以禁止，那么事故就不會發(fā)生或者會大大減少。因此，我們的法律特別是刑法應該把注意力放在制止事故前隱患或者違章行為的治理方面。

但是，目前對隱患或者違章行為的治理在法律上主要限于行政法的行政手段或行政措施，而刑法的刑事措施是針對事故發(fā)生之后采用（共十三個罪名），對事故前的治理基本是空白。

眾所周知，行政手段治理力度不夠大，實施中往往又多打折扣，實踐中大量隱患或者違章行為得不到糾正。這就需要加強刑事立法研究，增加刑事措施，加大懲治力度，制止事故前的隱患或者違章行為之發(fā)生，以預防事故發(fā)生。

2016年出臺的《中共中央國務院關于推進安全生產領域改革發(fā)展的意見》提出，“研究修改刑法有關條款，將生產經營過程中極易導致重大生產安全事故的違法行為納入刑法調整范圍?！边@表明，中央也要求把生產經營中的違法行為（違章行為）直接定罪，而不是等到事故發(fā)生后才追究刑事責任。這意味著，刑法要增設生產經營中的危險犯罪、行為犯罪，而不是局限于目前的結果犯罪。

近幾年，我國的安全生產形勢無論自我比較還是與國際比較，仍不容樂觀。事故造成的死亡損失仍然巨大，所取得的進步難以有更大的跨越。因此，筆者認為，必須在刑事治理上想辦法。

在上述條款中，危險作業(yè)罪所涉及的行為或罪狀，可以分列為如下五項：

一、明知存在重大事故隱患、繼續(xù)作業(yè)會造成重大傷亡事故或者其他嚴重后果，仍然違章冒險作業(yè)。這里可能會存在故意隱瞞重大事故隱患、仍然違章冒險作業(yè)的情況，我們可以將之歸入明知存在重大事故隱患之中。仍然違章冒險作業(yè)包括自己違章冒險作業(yè)和指使、允許他人違章冒險作業(yè)。后者主要針對主管人員或負責人而言。

二、因工作嚴重不負責任、應當發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)重大事故隱患，冒險作業(yè)。

三、不聽有關人員指正、勸阻，仍然違章冒險作業(yè)。這里的“有關人員”包括政府人員、企業(yè)人員和社會人員?！爸刚?、勸阻”，包括拒不執(zhí)行有關停產停業(yè)、停止使用有關設備設施的執(zhí)法指令以及其他指正、勸阻行為。這里可以是指正已經存在的重大事故隱患（物化的危險狀態(tài)），也可以是勸阻違章冒險作業(yè)行為（純粹的危險作業(yè)行為）。屬于加重處罰情形。

四、未取得安全生產許可證、其他有效證照從事生產經營活動，冒險作業(yè)。這屬于非法生產中的冒險作業(yè)，比如非法從事高度危險的生產經營活動、危及公共安全等。屬于加重處罰情形。

五、除前列四項外，還可以把其他違反有關安全管理規(guī)定、可能直接導致重大事故發(fā)生的冒險作業(yè)行為，列為不特定項。

上列五項對實際工作中的重大隱患、重大違章行為會有較為全面的約束嗎？為說明這個問題，筆者溯及既往，梳理了近幾年我國發(fā)生的一百多起生產安全事故特別是重特大事故發(fā)生的直接原因和間接原因。

筆者把這些事故原因分類歸納，共有五類，可以分別歸入前述危險作業(yè)罪建議條款的五項行為或罪狀之中。

筆者認為，只要用危險作業(yè)罪的五項罪狀分別管住事故發(fā)生的五類原因，那么，相應的事故就不會發(fā)生，也就意味著危險作業(yè)罪可以在預防事故中起作用或產生實效。舉例如下：

2019年江蘇響水天嘉宜化工有限公司“3·21”特別重大爆炸事故、2016年湖南郴州市宜鳳高速特別重大道路交通事故和2016年湖北當陽市馬店矸石發(fā)電有限責任公司“8·11”重大高壓蒸汽管道裂爆事故，是明知存在或者故意隱瞞重大事故隱患而冒險從事生產作業(yè)活動造成的。事故原因符合危險作業(yè)罪第一項罪狀特征。

2017年貴州畢節(jié)市大方縣成貴鐵路七扇巖隧道進口平行導洞“5·2”瓦斯爆炸重大事故、2018年河北張家口中國化工集團盛華化工公司“11·28”重大爆燃事故，是工作嚴重不負責任、應當發(fā)現(xiàn)而未能發(fā)現(xiàn)重大事故隱患而冒險生產作業(yè)造成的。事故原因符合危險作業(yè)罪第二項罪狀特征。

2016年重慶永川區(qū)金山溝煤業(yè)有限責任公司“10·31”特別重大瓦斯爆炸事故、2017年浙江臺州天臺足馨堂足浴中心“2·5”重大火災事故，是拒不執(zhí)行政府停產停業(yè)、停止使用有關設備設施的執(zhí)法指令造成的。事故原因符合危險作業(yè)罪第三項罪狀特征。

2015年天津港“8·12”瑞海公司危險品倉庫火災爆炸事故、2017年江西南昌市“2·25”重大火災事故，是非法從事高度危險的生產經營活動造成的，并因此危及了公共安全。事故原因符合危險作業(yè)罪第四項罪狀特征。

2016年廣東東莞東江口預制構件廠“4·13”起重機傾覆重大事故，是違章存放物品、違法建設、未保持安全距離造成的。事故原因符合危險作業(yè)罪第五項罪狀特征。

凡此種種，都是屬于在生產經營活動中，明知存在重大事故隱患、可能會造成重大傷亡事故但仍然違章冒險作業(yè)或者指使、允許他人冒險作業(yè)，因而發(fā)生了生產安全事故。結論是，上述危險作業(yè)罪建議條款基本可以涵蓋重大隱患、重大違章行為的所有情形，并分別予以約束。

危險作業(yè)罪構成的要件之一是“明知存在重大事故隱患”，并且適用于所有行業(yè)領域的重大事故隱患尤其是特大事故隱患。因此，適用中認定是否存在“重大事故隱患”就成了關鍵。

筆者認為，重大事故隱患認定可依據(jù)有關部門制定的現(xiàn)有行業(yè)事故隱患標準和程序進行。目前已有的重大事故隱患認定標準有：《煤礦重大生產安全事故隱患判定標準》《工貿行業(yè)重大生產安全事故隱患判定標準（2017版）》《金屬非金屬礦山重大生產安全事故隱患判定標準（試行）》《化工和危險化學品生產經營單位重大生產安全事故隱患判定標準（試行）》《煙花爆竹生產經營單位重大生產安全事故隱患判定標準（試行）》《重大火災隱患判定標準（GA653-2006）》《重大火災隱患判定方法》《交通部關于報告船舶重大事故隱患的通知》等。在實際工作中，企業(yè)、主管部門、司法機關大體上或基本上可以照此做到判定。至于疑難問題，則屬于少數(shù)。

有些行業(yè)領域尚未制定重大事故隱患判定標準或者難以制定標準的，除應盡快制定之外，可以根據(jù)重大事故隱患的判定方法及判定標準判定重大事故隱患。

基本判定要素如下：違法、違規(guī)或違章；綜合形成的多方面因素（直接因素、間接因素）；易于造成事故危害；主觀故意，少量過失；責任單位應該排除或消除；其他。也就是說，對沒有制定隱患判定標準的行業(yè)領域，仍不影響危險作業(yè)罪的判定。至于實際工作中可能會遇到的一些難以預料的復雜情況，可由司法解釋不斷解決。

二、危險作業(yè)罪的相近和相關罪名

危險作業(yè)罪相近和相關罪名有：重大責任事故罪、強令違章冒險作業(yè)罪、交通肇事罪、危險駕駛罪、重大勞動安全事故罪、不報謊報事故罪、危險物品肇事罪、工程重大安全事故罪、消防責任事故罪、鐵路運營安全事故罪、重大飛行事故罪、大型群眾活動事故罪、教育設施安全事故罪、以危險方法危害公共安全罪、生產銷售偽劣產品罪等。其中最相近的罪名是危險駕駛罪、強令違章冒險作業(yè)罪，最相關的罪名是重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪。

這里特別注意的是危險駕駛罪與危險作業(yè)罪的一些具體情形存在重合問題?！缎谭ā返谝话偃龡l之一規(guī)定：“在道路上駕駛機動車，有下列情形之一的，處拘役，并處罰金：（一）追逐競駛，情節(jié)惡劣的; （二）醉酒駕駛機動車的；（三）從事校車業(yè)務或者旅客運輸，嚴重超過額定乘員載客，或者嚴重超過規(guī)定時速行駛的；（四）違反危險化學品安全管理規(guī)定運輸危險化學品，危及公共安全的。”“機動車所有人、管理人對前款第三項、第四項行為負有直接責任的，依照前款的規(guī)定處罰?！薄坝星皟煽钚袨椋瑫r構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”

這里第一款第三項、第四項即是與危險作業(yè)罪重合了。如何處理這個問題？建議把這兩種情形歸入到危險作業(yè)罪，理由有二：一是此兩項在性質上更趨于安全生產領域的危險作業(yè)行為；二是道路交通肇事罪中的諸多生產經營性行為目前已歸入到重大責任事故罪進行規(guī)制。

三、把危險作業(yè)罪中兩類較為嚴重的罪狀單列出來予以加重處罰

較為嚴重的兩類是：不聽有關人員指正、勸阻和未取得安全生產許可證、其他有效證照從事生產經營活動，而且有危險作業(yè)行為的。筆者建議加重處罰，處一年以下有期徒刑（而不是拘役），并處罰金。理由如下：前者特別是拒不執(zhí)行政府停工停產指令的，性質要比一般違章冒險作業(yè)行為惡劣，情節(jié)也相對嚴重。后者屬于非法生產，為安全生產監(jiān)管帶來難度，危害也大，若按照合法生產的危險作業(yè)罪進行處理或者從重處理，是不公平的，兩者的犯罪構成也有所區(qū)別。在刑罰幅度上，建議比普通危險作業(yè)罪提高一檔。

四、條款章句表達參照其他有關法律條款

條款章句表達之所以要參照現(xiàn)有的有關法律條款，目的在于保持相關條款之間語言風格的一致，形成對比關系。比如，參照《刑法》重大責任事故罪的規(guī)定，借鑒“在生產、作業(yè)中”“違反有關安全管理的規(guī)定”“發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果”等章句。參照強令違章冒險作業(yè)罪的規(guī)定，借鑒“違章冒險作業(yè)”等章句。參照《關于辦理危害生產安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定，借鑒“明知存在事故隱患、繼續(xù)作業(yè)”等章句。參照《刑法》消防責任事故罪“經消防監(jiān)督機構通知采取改正措施”的規(guī)定，借鑒“不聽有關人員指正、勸阻”等類似的章句。參照《刑法》危險駕駛罪條款的表述方式，可以采取列舉方式把危險作業(yè)罪的五項罪狀重新進行另一種方式的表達。

危險作業(yè)罪涉及方方面面的問題很多，限于篇幅，本文沒有多談，還望大家指點。