近幾年，伴隨著國家“走出去”戰(zhàn)略的推進(jìn)和“一帶一路”倡議的實施，更多的中資電力企業(yè)通過并購和競拍項目特許經(jīng)營權(quán)等多種形式廣泛參與巴西投資。三峽集團(tuán)是巴西第三大發(fā)電商，國家電網(wǎng)公司是巴西第二大配電公司，國家電投等電力企業(yè)也在巴西持有資產(chǎn)。隨著在巴西開展投資的中資電力企業(yè)越來越多，了解和掌握巴西法律法規(guī)，防范法律風(fēng)險已成為中資電力企業(yè)提升經(jīng)營管理水平的必然要求。本文對中資電力企業(yè)在巴西面臨的主要法律特點進(jìn)行分析，并提出防范法律風(fēng)險的相關(guān)建議。

巴西法律的主要特點

一、制定法與判例法，聯(lián)邦立法與州規(guī)定并存

巴西屬于大陸法系國家，以制定法為主，同時借鑒判例法，兩者均有法律效力。作為聯(lián)邦制國家，巴西的聯(lián)邦政府及各州都享有相應(yīng)立法權(quán)，除聯(lián)邦憲法中的規(guī)定外，各州可制定比聯(lián)邦法律標(biāo)準(zhǔn)更高的勞動標(biāo)準(zhǔn)。

二、巴西訴訟盛行

公開數(shù)據(jù)顯示，巴西每年有1.03億正在進(jìn)行的訴訟案件，在83%的訴訟案中，公司都是訴訟當(dāng)事人，在辯護(hù)、訴訟等方面耗費成本巨大，巴西全國訴訟收入對GDP貢獻(xiàn)占比約5%。 

三、久不結(jié)案是巴西訴訟的顯著特點

巴西對起訴和上訴有時效限制，但對法官審理案件卻無時效和結(jié)案率要求，導(dǎo)致存在大量未結(jié)案件。公開數(shù)據(jù)顯示，巴西存量未結(jié)案件8000萬起，其中每年可以審結(jié)案件3100萬起，但每年新增案件2900萬起，按照目前案件處理進(jìn)度，將全部案件審理完要40年。

巴西案件審理時間較長，每一審都有不同類型的上訴，一審平均耗時兩年，二審平均耗時五年，三審平均耗時三年。如稅務(wù)案件，行政階段實行三審制，行政階段耗時約5-8年，司法階段也實行三審制，司法階段耗時約8-15年，一起稅務(wù)案件的法庭抗辯程序長達(dá)20年。勞工案件平均訴訟時間長達(dá)9年，普通的民事案件平均訴訟時間13年。

勞工法案主要特點

一、法律不穩(wěn)定經(jīng)常變化

巴西政府于1943年頒發(fā)了第一部系統(tǒng)的勞工法，即《統(tǒng)一勞工法》，該法頒布以來已修訂多次，幾乎每年修訂一次，其中一半以上條款都被修改過，修改后的條款以加強(qiáng)勞工保護(hù)為主。

二、法律規(guī)定嚴(yán)苛細(xì)致，偏袒勞工 

一是巴西勞動法對加班、休息休假、同工同酬、年度漲薪等規(guī)定細(xì)致，包括不得扣減工資、嚴(yán)禁降職降薪，不得公開處罰和批評等。

二是勞工法規(guī)定業(yè)務(wù)外包時，雇主單位即使無過錯，也要與外包單位就勞工責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

三是規(guī)定員工有權(quán)要求強(qiáng)制分紅，具體分紅金額由雇主和雇員委任的委員會協(xié)商解決，一般為一個月的工資。

三、員工個案訴訟時間長、賠付貴、數(shù)量多 

一是勞工訴訟成本低。在2017年新的勞工法出臺之前，員工可以免費起訴企業(yè)，雖然新的勞工法不再免費起訴，但仍有大量的勞工法律援助。

二是企業(yè)舉證責(zé)任重。如員工起訴單位加班，企業(yè)如不能舉證，推定員工的主張成立；如員工起訴單位同工不同酬，企業(yè)如不能舉證，推定員工的主張成立。

三是勞工訴訟賠付貴。涉案金額根據(jù)通貨膨脹率、利息等動態(tài)調(diào)整，利息滾雪球越來越高，目前年利息復(fù)合增長率約12%。

四是勞工訴訟時效長。員工在離職后的兩年內(nèi)都可以起訴企業(yè)，而且可以回溯五年。

四、法院執(zhí)法嚴(yán)格，政府頻繁稽查

一是巴西設(shè)立專門的勞工法院負(fù)責(zé)勞工案件審理，但勞工法院在解讀法律和判決時傾向于保護(hù)員工，尤其在巴西南部法院，對企業(yè)十分不友好。

二是政府勞工管理部門上線了勞工管理信息系統(tǒng)。專門負(fù)責(zé)收集企業(yè)勞工信息，企業(yè)的所有用工信息都必須錄入系統(tǒng)，政府部門可即時校驗信息，提高了企業(yè)被開罰單的機(jī)率。

五、工會力量強(qiáng)大，保護(hù)員工集體利益

巴西工會力量非常強(qiáng)大，無論員工是否為工會會員，工會均有權(quán)代表員工參加集體合同的談判與簽訂，代表員工與企業(yè)協(xié)商強(qiáng)制漲薪、利潤分享等。

稅務(wù)法案主要特點

一、規(guī)則復(fù)雜 

巴西稅務(wù)法案規(guī)則復(fù)雜，一是巴西實行分級稅制，聯(lián)邦、州（27）及市（5570個）三級征管，各級稅制相互沖突；二是種類繁多，融入日常業(yè)務(wù)交易管理的稅就有14種之多；三是差異稅率，各州稅種由各州自己立法制定，不同州稅征收規(guī)則和稅率存在一定差異，導(dǎo)致企業(yè)難以抉擇涉稅執(zhí)行方案，潛在風(fēng)險敞口較大。

二、規(guī)則多變

巴西聯(lián)邦稅朝令夕改，州稅受地方財政收支牽引，各州之間稅務(wù)戰(zhàn)爭，野蠻立法爭奪稅源，市稅為了吸引投資，稅率變更頻繁，服務(wù)稅源爭奪經(jīng)常發(fā)生，巴西不穩(wěn)定的稅收政策導(dǎo)致企業(yè)稅收經(jīng)常算錯。

三、稅審稅案多、周期長

巴西三級稅務(wù)機(jī)關(guān)都有稅務(wù)審計權(quán)，業(yè)界稅務(wù)官司普遍，稅局每年發(fā)布罰款目標(biāo)（400億-500億美元）和上一年的罰款金額完成情況。

四、稅務(wù)報送數(shù)據(jù)多，維護(hù)成本高

稅務(wù)的交易數(shù)據(jù)、賬務(wù)數(shù)據(jù)、納稅申報、關(guān)聯(lián)企業(yè)交易及資金匯回數(shù)據(jù)、薪酬福利數(shù)據(jù)等全部上傳數(shù)據(jù)監(jiān)控系統(tǒng)。

五、稅務(wù)案件不能和解談判，案件抗辯周期較長 

稅務(wù)在行政階段的法院隸屬于稅局，行政階段法院實行三審制，行政階段約5-8年，司法階段實行三審制，司法階段審理周期約8-15年，整個行政和司法抗辯周期長達(dá)20年。

土地法案主要特點

巴西土地可以私人所有，特許經(jīng)營權(quán)的土地為國家所有，但在特許經(jīng)營期內(nèi)，特許經(jīng)營權(quán)人享有所有者的全部權(quán)利義務(wù)，有義務(wù)保護(hù)土地在未取得行政部門許可的情況下不被他人私自侵占。巴西土地案件主要包括征地、土地信息登記修改、土地侵占保護(hù)和逆權(quán)占有。

一、水電站征地需要訴訟

巴西法律規(guī)定水電開發(fā)商在獲得水電站特許經(jīng)營權(quán)后要與土地所有者協(xié)商確定征地面積和征地款，如意見不一致，為不影響電站建設(shè)，開發(fā)商可起訴土地所有者強(qiáng)制征地。   

二、土地登記信息修改必須訴訟

巴西土地登記信息變更必須登記，若要變更土地登記證信息，必須將土地相鄰權(quán)人全部列為被告，所有被告認(rèn)可后才可修改土地登記信息。

三、土地侵占頻繁

巴西法律規(guī)定水電開發(fā)商必須保護(hù)水電站及周邊永久自然保護(hù)區(qū)不被第三方侵占，如第三方侵占了保護(hù)區(qū)并不主動拆除侵占物，水電開發(fā)商只能向法院起訴要求停止侵占并拆除違規(guī)建筑，巴西居民時常在保護(hù)區(qū)搭建臨時建筑，導(dǎo)致訴訟較多。

四、允許逆權(quán)侵占 

巴西法律允許通過時效（通常為10-15年）免費永久取得土地所有權(quán)，逆權(quán)侵占原則上不適用于特許經(jīng)營權(quán)土地，但若逆權(quán)侵占在水電站修建前發(fā)生則可取得。

電力監(jiān)管法案主要特點

一、個別政策法令有瑕疵

2001-2008年，巴西監(jiān)管機(jī)構(gòu)先后出臺了許多有瑕疵的政策和法令，造成電力系統(tǒng)各有關(guān)單位利益沖突，引發(fā)發(fā)電商和配電商起訴電力監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

二、保證容量調(diào)整頻繁

巴西礦產(chǎn)能源部及其下設(shè)巴西電力局、巴西電力規(guī)劃院等單位根據(jù)歷史水文數(shù)據(jù)、電力市場供需情況、電站設(shè)備狀態(tài)、全國電網(wǎng)運行情況等，每隔五年對巴西國調(diào)中心（ONS）統(tǒng)一調(diào)度的水電站進(jìn)行保證容量復(fù)核調(diào)整，保證容量調(diào)整導(dǎo)致利益不均引發(fā)訴訟。 

三、系統(tǒng)性水文風(fēng)險突出

巴西電力由政府統(tǒng)一調(diào)度。2013年起，巴西連續(xù)遭遇干旱，政府減少了水力調(diào)度導(dǎo)致水力發(fā)電不足，加大了火電調(diào)度并推高了短期市場電價，使水力發(fā)電商在短期市場額外購買電能彌補(bǔ)合同電量，引發(fā)發(fā)電企業(yè)起訴政府。

四、電費統(tǒng)一清算

如一家企業(yè)與電力交易結(jié)算中心電費結(jié)算產(chǎn)生爭議，若電力交易結(jié)算中心敗訴，其金額由結(jié)算中心的其他交易商共同承擔(dān)，引發(fā)利益相關(guān)方起訴。 

環(huán)境法案主要特點

一、巴西環(huán)境監(jiān)管嚴(yán)格，訴訟環(huán)境寬松

巴西聯(lián)邦政府環(huán)境部門、各州、市的環(huán)境部門、巴西聯(lián)邦和州公共檢察官都可對水電企業(yè)運營環(huán)境影響進(jìn)行監(jiān)督，并可提起行政或司法訴訟，而且不需要舉證。

二、水電站永久保護(hù)區(qū)面積較大

2012年頒布的新森林法規(guī)定水庫周邊100公里范圍內(nèi)均為永久保護(hù)區(qū)，目前巴西公司永久保護(hù)區(qū)包括3300平方公里的水庫和8000公里的水庫邊界。

三、保護(hù)區(qū)遭受侵占時需承擔(dān)連帶責(zé)任 

發(fā)電商有義務(wù)保證永久保護(hù)區(qū)不被侵占，如第三方侵占保護(hù)區(qū)，發(fā)電商必須督促第三方拆除違規(guī)建筑。若侵占者不拆除違規(guī)建筑，水電商須自行拆除，否則將受到環(huán)保部門處罰。

有關(guān)建議

第一，加強(qiáng)對巴西勞工、稅務(wù)、環(huán)境、電力監(jiān)管和環(huán)境等主要法律法規(guī)的學(xué)習(xí)和研究，確保企業(yè)經(jīng)營管理符合法律規(guī)定。

第二，加強(qiáng)勞工管理，慎重選擇雇員，嚴(yán)格員工準(zhǔn)入制度；減少業(yè)務(wù)外包，避免承擔(dān)連帶勞工訴訟風(fēng)險；制定完善的勞工管理制度，加強(qiáng)考勤和加班管理辦法及問責(zé)制度，確保勞工管理有據(jù)可依。

第三，稅額計算和準(zhǔn)確報稅是一項十分重要和細(xì)致的工作，加強(qiáng)對稅法跟蹤研究，加強(qiáng)稅額計算和稅務(wù)申報管理工作，有效減少稅務(wù)案件發(fā)生。

第四，密切關(guān)注土地保護(hù)，防止土地被侵占或逆權(quán)侵占，減少不必要訴訟案件的發(fā)生。

第五，加強(qiáng)電力監(jiān)管政策研究，積極加入電力行業(yè)協(xié)會，合理引導(dǎo)政府出臺監(jiān)管政策。

第六，加強(qiáng)水庫庫區(qū)的保護(hù)，及時拆除違規(guī)建筑，確保企業(yè)運行符合環(huán)境監(jiān)管要求，避免受到環(huán)保部門處罰或起訴。

（作者單位:三峽國際能源投資集團(tuán)有限公司）